国际贸易法[第2版] 郭寿康、韩立余编著-第105章
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的法院进行诉讼。
由于诉讼程序一律适用法院地国家的法律，当摹人可以
协议选择适用合同的准据法，但不得选择程序法。我国《合
同法》和最高人民法院《关于适用（涉外经济合同法）若干问题
的解答》中规定，国际商事合同当事人可以选择合同所适用
的法律。这种法律指现行的实体法，而不包括冲突法和程序
法。所以，在我国进行民事诉讼的当事人，无论是中国人，
外国人或无国籍人，一律适用我国的诉讼法律规定。
通常情况下，一国法院在审理涉外民事经济纠纷时，首
先适用国际条约中的民事诉讼程序规则，然后再考虑适用国
内法中关于审理涉外民事纠纷案件的特殊程序规则。如果国
际条约和内国法律中的特殊程序规则没有规定的，才可以适
用内国法中一般民事诉讼程序规则。我国就采用这种普遍做
法，根据我国《民事诉讼法》的规定，我国法院在审理涉外
民事经济纠纷时，适用法律的次序是：｝｝）国际条约，但我国声
明保留的条款除外；（Z） 《民事诉讼法》的第四编“涉外民事诉
讼程序的特别规定”；｝3）第四编中没有规定的，适用民事诉讼
法中其他规定。
关于审理国际商事争议的国际民事诉讼程序主要包括四
方面内容：外国人的民事诉讼地位；民事案件的管辖权；司法协
助；外国法院判决的承认和执行。
二、外国人的诉讼地位
外国人的诉讼地位是指外国自然人、法人在法院所在国
作为涉外民事经济关系主体时所享有的民事诉讼权利。它是
保护外国人在法院地享有实体权利和法院行使管辖权的前提
条件。外国人与内国人享有相同的自由进入法院的权利，是
各国公认的国际法原则。
t。各国法律对外国人的民事诉讼地位的规定
各国对于外国人的民事诉讼地位，一般采取“国民待遇”
原则和“对等互惠”原则。所谓“国民待遇”原则，指在本
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国境内的外国人，在民事诉讼方面享有同本国公民同等的权
利，承担同本国公民同等的义务。所谓“对等互惠”原则，
指只有在外国法院给予本国公民、法人或其他组织以某种民
事诉讼权利的前提下，本国才给予在其境内进行民事诉讼的
外国当事人以对等的民事诉讼权利；如果外国法院对本国公
民、法人或其他组织的民事诉讼权利加以限制，那么本国对
该国的公民、法人或其他组织的民事诉讼权利同样加以限制。
世界上大多数国家都同时规定这二个原则，这样规定既可使
本国当事人在外国的民事诉讼权利得到保障，又充分保护守
法的外国人在本国的民事诉讼权利，有利于国际民事经济
贸易的发展。我国法律也采用了上述国际上公认的原则。我
国（民事诉讼法》第5 条规定： “外国人、无国籍人、外国企业
和组织在人民法院起诉、应诉，同中华人民共和国公民、法
人和其他组织有同等的诉讼权利义务。”“外国法院对中华人
民共和国公民、法人和其他组织的民事诉讼权利加以限制的，
中华人民共和国法院对该国公民、企业和组织的民事诉讼权
利，实行对等原则。”
Z。诉讼费用担保制度
有些国家在规定外国人的诉讼地位时，采取“诉讼费用
担保制度”，即外国人作为原告向法院起诉时，必须预先提供
一定的金额或货物作为担保，以保证他在败诉时不致逃避缴
纳诉讼费用的义务。这实际上是对外国人诉讼地位的一种限
制。现在，通过双边条约，或根据对等原则，相互免除这种
义务的做法，已成为一种倾向。
3 。诉讼救助
诉讼救助，指对有经济困难的诉讼当事人减免其应缴纳
的诉讼费用的措施、制度。为防止出现滥诉，各国都采取收
费诉讼制度，同时又对确有经济困难的人提供救助，使其不
因经济困难而得不到法律的保护。
在诉讼救助方面，各国的规定不统一。对于白然人，有
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些国家规定外国自然人与内国人享有同等待遇，不以互惠为
条件，而有的规定以互惠为条件；有的规定本国人和在内国有
住所或惯常居所的外国人，都享有诉讼救助；有的规定诉讼救
助只以国际条约的规定为依据。在对待法人的诉讼救助方面，
有的国家按自然人对待；而有的国家规定外国法人不享有诉讼
救助的权利，非营利法人才例外地享有诉讼救助的权利。
诉讼救助是否许可，许可的条件和程序，依法院地法决
定。
我国民事诉讼法没有规定诉讼费用担保制度和诉讼救助
制度，但最高人民法院于1989 年制定的《人民法院诉讼收费
办法》规定：外国法院对我国公民、企业和组织的诉讼费用负
担，与其本国公民、企业和组织不同等对待的，人民法院按
对等原则处理。在我国与其他国家签订的双边民事司法协助
条约中，大多数含有相互免除对方国民提供诉讼费用担保的
规定。
三、管辖权
（一）管辖权的概念和意义
国际经济贸易合同案件的管辖权是指一国法院受理国际
经济贸易合同案件的权限范围和法律依据。它要解决按照哪
些标准或原则来确定某国法院是否有权受 理某一国际经济
贸易合同案件的间题。管辖权间题是国际民事诉讼中的首要
问题，具有十分重要的意义：
1。确定管辖权是一国法院受理国际经济贸易合同案件
的前提。只有确定了一国法院对某一国际经济贸易合同案件
具有管辖权，该国法院才有权受理这一案件，才会产生诉讼
中的其他问题。
2。管辖权的确定直接关系到案件审理的结果，因为案件由
哪国法院管辖，该国法院就会依据其本国冲突规范来确定准
据法，而准据法的选择对当事人权利、义务的重要作用是不
言而喻的，何况诉讼程序一般适用法院地法。因此各国政府
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和当事人对此都极为重视，当事人总是力争使案件由对自己
有利的国家的法院审理。
（二）各国解决国际商事案件管辖权问题的主要原则
关于国际经济飞贸易合同案件的管辖权，各国法律规定
不一，大都针对不同的类型的案件适用不同的标准和原则进
行确定。一般可分为法定管辖和协议管辖两种。
1。法定管辖
法定管辖是指以国内法或国际条约的规定为根据行使管
辖权。适用于国际商事案件的法定管辖主要是：
（1｝普通管辖。亦称一般管辖，它是根据“原告就被告”
原则，由原告向与被告有关的国家的法院起诉，由与被告有
关的国家的法院行使管辖权。其中又分为：1）由被告住所地法
院管辖；2｝由被告国籍国法院管辖；3｝由被告所在地法院管辖，
只要被告在起诉时出现于该国国境内，不论路过或暂住，该
国法院都有管辖权。
｝2）特殊管辖。它以案件的特定的性质或特定的联系因素
为标准确定法院管辖权。这些特定联系因素主要是物和行为：
前者指诉讼标的物或当事人的财产；后者指法律行为，如侵权
行为，缔结或履行合同的行为。就国际商事诉讼来说，一般
采用合同缔结地或合同履行地作为案件的联系因素，案件由
合同缔结地或履行地法院管辖。但在实践中，各国对合同缔
结地或履行地的解释则不尽相同。
2。协议管辖
协议管辖指案件当事人达成协议，将其争议提交某国法
院管辖，以确定法院管辖权，或者对于原来就某一案件有管
辖权的法院排除其管辖。协议管辖一般是适用于国际经济、
贸易、运输和海事等案件。
协议管辖的理论依据是“当事人意思自治”原则。依照
该原则，当事人有权按照自己的意志，自由决定将其争议提
交哪一国法院管辖。因此在实践中会出现这样的情况：一个国
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际商事案件，根据法定管辖，本应由甲国法院受理，因当事
人协议而交由乙国法院受理。协议管辖也是各国所普遍承认
和接受的管辖原则。
协议管辖赋予某一国法院管辖权是否必然意味着原来有
管辖权的法院被排除管辖，不同的国家有不同的做法。通常
情况下赋予管辖权与排除管辖权是同略存在的，但斌予管辖
权和排除管辖权也可以独立存在，赋予某一法院管辖权并不
必然排除另一法院的管辖权。有的法院解释除非明确排除管
辖，否则原有管辖权的法院依然可以管辖。
协议管辖（包括赋予管辖权和排除管辖权）是否许可、有
效，由被赋予管辖权的法院或被排除管辖的法院依法院地法
确定。因此，即使明确排除一法院的管辖，但该法院可能认
为这种排除依法院地法无效，最后就造成斌予管辖但却没有
排除管辖的结果。也可能有这样的情况：当事人排除双方所在
国法院的管辖，而将争议交由与案件无联系的国家的法院管
辖，结果排除管辖依两国法有效，而赋予管辖却因与被赋予
国无联系而为被赋予国法院依其法律加以拒绝。
协议管辖是有限制的，其限制条件一般情况下有下述几
个方面：（1）不得违反专属管辖的规定，如一国法律规定某案属
于该国法院专属管辖，当事人不得通过协议管辖予以改变；（2
不得违反一国关于级别管辖的规定，如一国法律规定某案由
中级法院审理，当事人不得协议决定由高级法院审理；（｝）当事
人只能协议选择第一审法院，对上诉案件不适用协议管辖；（4）
协议须采用书面形式。
3。被告无保留应诉使法院获得管辖权
各国法律或法院一般都认为，被告不抗辩受理案件法院
的管辖权而对案件进行答辩，就使该法院获得了对案件的管
辖权。
（三）我国关于国际商事案件管辖权的规定
我国《民事诉讼法》第四编“涉外民事诉讼程序的特别
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规定”中有关管辖的规定和第一编第二章“管辖”的规定，
是人民法院确定国际商事案件管辖权的最基本依据。综观之，
其对国际商事案件的管辖权作了以下规定：
1。国际商事案件的被告在我国
