行政法与行政诉讼法讲义-第28章
按键盘上方向键 ← 或 → 可快速上下翻页，按键盘上的 Enter 键可回到本书目录页，按键盘上方向键 ↑ 可回到本页顶部！
————未阅读完？加入书签已便下次继续阅读！
… 页面 183…
④但是，在这个理由基础上我们必须确认另外两个原则：
第一，任何人的生命和财产若是因国家行为而受到损害，其有
权请求补偿；
第二，政治责任的追究机制必须完善。
（2）抽象行政行为 （针对不确定多数人；可反复适用；不能直
接作为强制执行根据）
司法解释第3 条：行政机关针对不特定对象发布的能反复适用
的行政规范性文件。
（3）内部行政行为
司法解释第4 条：行政机关作出的涉及该行政机关公务员权利
义务的决定。
行政诉讼法规定的是“对行政机关工作人员的奖惩、任免等决
定”，显然，第一，司法解释用词不当，容易产生混淆；第二，司法
解释对此规定有所扩大，不利于将来行政诉讼受案范围的扩大。
（4）终局行政行为
①无选择的且终局的行政决定
《行政复议法》第30 条：“根据国务院或者省、自治区、直辖
市人民政府对行政区划的勘定、调整或者征用土地的决定，省、自治
区、直辖市人民政府确认土地、矿藏、水流、森林、山岭、草原、荒
地、滩涂、海域等自然资源的所有权或者使用权的行政复议决定为最
终裁决。”
②可选择的但当事人选择诉诸行政的终局决定
183
… 页面 184…
《外国人入境出境管理法》第29 条和《公民出境入境管理法》
第15 条，受公安机关拘留或罚款的人，对处罚不服的，可在接到处
罚通知之日起15 日内，向上一级公安机关申诉，由上一级公安机关
作出最后的裁决（也可直接向法院起诉）。
《行政复议法》第 14 条：“对国务院部门或者省、自治区、直
辖市人民政府的具体行政行为不服的，向作出该具体行政行为的国务
院部门或者省、自治区、直辖市人民政府申请行政复议。对行政复议
决定不服的，可以向人民法院提起行政诉讼；也可以向国务院申请裁
决，国务院依照本法的规定作出最终裁决。”
对终局决定排除司法审查的不同意见
美国的法官马歇尔（John Marshall）：“在一个法治政府内设立一
个行政部门，赋予它裁决个人之间以及政府与个人之间权利的权力，
如果它的行政官员有权自由采取强制措施……个人则毫无救济措施，
不能在该国的法院上诉，这是令人吃惊的。”
专业性问题的考虑，不应影响法院对法律问题的管辖权：第一，
有些案件事实清楚，但在适用哪条法律上可能存在争议，行政机关若
被认为错误适用了法律，不服行政决定的当事人应该有权诉诸法院；
第二，行政机关可能在程序运用上违法，若禁止当事人提起诉讼，对
于当事人的程序保障如同虚设。（甘文在论及法律规定复议决定为终
局情况下复议机关不作为是否可诉时，认为法律规定复议决定为终局
裁决，仅仅排除了法院对行政机关某类具体行政行为实体上的司法审
查权，并不能排除法院对复议机关的复议程序进行司法审查，104）。
184
… 页面 185…
（5）刑事侦查行为
刑事侦查行为与行政行为区分的标准可考虑：
①行为的目的；②行为的形式；③行为的机构；④法律授权
（6）民事调解行为和民事仲裁行为
民事调解行为是在尊重当事人意志的前提下完成的，它虽然由
行政机关主持作出，但并不是行政机关对民事争议解决方案的强加，
而是基于双方的合意，故不是行政行为。更何况，其中若有一方反悔，
还可以通过民事诉讼来解决。
民事仲裁行为是行政机关根据法律特别授权对民事争议进行仲
裁的行为。第一，仲裁在中国已经民间化，目前只是在非常个别的领
域保留了行政机关仲裁；第二，民间仲裁和行政仲裁的最大区别是，
前者基于双方的协议，即当事人自主选择是诉诸仲裁还是诉诸法院，
若当事人选择了仲裁，就等于承认放弃了诉讼权利，法院对此不予管
辖（排除管辖原则），后者是法律规定必须前置的，如劳动争议仲裁；
第三，仲裁机构若违反程序、超越职权、滥用职权，进而引发当事人
对仲裁决定不满，当事人可以申请撤销仲裁或者申请不予执行（仲裁
法、民事诉讼法的规定），民间仲裁机构若不受理仲裁，双方当事人
可协商，若协商不成，一方当事人可以以仲裁机构不受理为由提起民
事诉讼，劳动仲裁机构若不受理，一方当事人也可直接提起民事诉讼。
（7）行政指导行为
司法解释：“不具有强制力的行政指导行为”
行政指导是当今政府对经济领域实施的一种新型施政手段，目
185
… 页面 186…
的在于利用政府所掌握的信息以及对信息的处理，引导市场主体的行
为，其在法律上没有强制性的约束力。当事人可以选择遵从，也可以
选择不遵从。所以，若因为行政指导导致自己利益受损，当事人不得
提起行政诉讼。
但是，行政指导是否可以提起行政诉讼，仍然是有争议的。认
为可以提起行政诉讼的，主张当事人的信赖利益。
另外，必须注意现实生活中借行政指导为名而实际上在行使具
有强制力的政策的行为，对这些行为应该可以提起行政诉讼。尤其是，
若行政机关利用自己对资源的分配权，指示当事人如不遵从行政指
导，将不给予政府的优惠或政府所控制的资源，那么，对于这样的行
政行为，应该考虑提起行政诉讼的问题。
（8）重复处理行为
司法解释：“驳回当事人对行政行为提起申诉的重复处理行为”
该解释的主要目的在于解决下列一种现象：当事人已经超过复
议期限或诉讼期限，但又向行政机关提起复查的请求。此时，行政机
关可以考虑撤销旧的决定，重新作出新的决定，若是如此，当事人对
新决定不服还是可以提起行政诉讼。但行政机关也可以以事情已经处
理终结为由驳回复查的请求（申诉请求），当事人可能就针对这种驳
回提起诉讼，目的还是在于希望法院解决行政机关原来作出的决定。
若允许当事人可以提起这样的诉讼，就没有秩序可言了。
（9）对行政相对人权利义务不产生实际影响的行为
一般可以理解为尚未成立的行为。
186
… 页面 187…
第四节行政诉讼管辖
一、行政诉讼管辖的概念
行政诉讼管辖是指人民法院之间受理第一审行政案件的职权分
工。
受案范围和管辖的区别：受案范围解决外部分工问题，从宏观
上确定整个司法权审理行政案件的范围；管辖解决法院内部分工问
题，从微观上确定具体法院审理行政案件的范围。
二、专属管辖
法院管辖行政案件的机构：
司法解释第6 条：“各级人民法院行政审判庭审理行政案件和审
查行政机关申请执行其具体行政行为的案件。
专门人民法院、人民法庭不审理行政案件，也不审查和执行行
政机关申请执行其具体行政行为的案件”
1．专门法院和人民法庭不审理行政案件。
2．申请法院执行的案件，行政审判庭审查，执行机构执行，专
门法院、人民法庭不得审查和执行。
三、级别管辖
1．基层人民法院管辖第一审行政案件
187
… 页面 188…
2．中级人民法院管辖
（1）确认发明专利权的案件、海关处理的案件
（2）对国务院各部门或省级政府所作具体行政行为提起诉讼的
案件
（3）本辖区内重大、复杂的案件
①被告为县级以上人民政府，且基层人民法院不适宜审理的案
件；
立法把一审基本落在基层法院，原意在于便利相对人提起诉讼，
也可以提高法院审理行政案件的效率，但没有考虑到基层人民法院实
际运作中受到干扰很大。为解决此问题，司法解释提高管辖级别。不
过，从排除干扰角度着眼，应考虑：第一，删除后半部分；第二，县
级以上政府改为县级以上人民政府及其所属工作部门。（甘文：55）
②社会影响重大的共同诉讼、集团诉讼案件
目前，主要指农民负担案件和城市房屋拆迁案件。
③重大涉外或者涉及港澳台地区的案件
④其他重大、复杂的案件
3．高级人民法院管辖
本辖区内重大、复杂的案件（广东省高级人民法院审理贤成大厦
案，标的为1亿3 千万）
188
… 页面 189…
4．最高人民法院管辖
全国范围内重大、复杂的案件（行政诉讼法实施以来，最高法院
尚未受理过一件第一审案件）
四、地域管辖
1．被告所在地法院管辖
最初作出具体行政行为的行政机关的所在地
2．复议机关改变原具体行政行为的，可以由复议机关所在地法
院管辖
司法解释第7 条，“改变”：
（1）改变所认定的主要事实和证据的；
（2）改变所适用的规范依据且对定性产生影响的；
实践中，复议机关可能改变适用的规范依据，但维持原具体行
政行为对相对人行为的定性，若相对人不服，只能以作出原具体行政
行为的行政机关为被告，是不合适的。（甘文：54）因为，在定性和
处理结果都不变的情况下，复议机关改变适用的规范依据，说明原来
的行政机关没有准确或者没有全面适用相关规范，在诉讼中由复议机
关应诉可以更好地表示复议机关的理由。
（3）撤销、部分撤销或者变更处理结果的。
3．对限制人身自由的行政强制措施不服的？由被告所在地或原
189
… 页面 190…
告所在地法院管辖。
原告所在地：户籍所在地；连续居住满1 年以上的经常居住地；
被限制人身自由地
4．对人身、财产同时实施行政处罚或者采取行政强制措施的，
被限制人身自由的公民、被扣押或者没收财产�
