物权法原理-第97章
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合稻偷ジ霾欢⒍蛉ɡ瓒ǖ盅海圆幌嗤ǎㄈ眨Я迥韭幻郑何锶ǚń惨澹次纳�1994年版，第260…261页；参见郑玉波民法物权，第275页。）。
财团抵押，作为现代民法之一项重要的担保制度，而具有以下三项特征：一是列入抵押财团范围的财产一般仅限于企业现有的固定资产，随企业经营变化的流动资产，不属抵押财团之范围；二是财团抵押之设定，须将作为抵押标的物的财团作成目录，使抵押标的物范围特定化；三是财团抵押一经成立，企业对财产的处分即受严格限制。亦即，企业财产一旦组成财团设定抵押，构成财团的各个物或权利，即不得与财团任意分离。
我国现行担保法就财团抵押制度设有明文，第34条列举规定可以抵押的财产包括土地使用权、房屋和其他地上定着物、机器、交通运输工具及其他财产，第2款规定“抵押人可以将前款所列财产一并抵押。”其第2款所谓“一并抵押”，即指财团抵押（梁慧星、陈华彬：物权法，法律出版社1997年版，第338页以下。）。
（二）财团抵押的类型
财团抵押主要为现代大陆法系各国所采用，其中尤以日本为其典范。法制史上，日本的财团抵押制度，乃是伴随日本明治后期资本主义的迅速发展，尤其是当时迫切需要引进外资，而又非提供担保不可的历史机缘下产生的制度（三和一博、平井一雄：物权法要说，第250页。）。自明治38年制定矿业财团抵押法起，日本现今已经建立起了相当完善的财团抵押制度体系。在这个制度体系里，财团抵押被进一步区分为两种类型：不动产财团抵押与物财团抵押。
不动产财团抵押，包括工厂财团抵押、矿业财团抵押、渔业财团抵押、港湾运送事业财团抵押、道路交通事业财团抵押及观光设施财团抵押，其中以工厂财团抵押为其代表（三和一博、平井一雄：物权法要说，第250页。）。这六种财团抵押的成立过程是：先将各个财产作成一个财团目录，然后加以登记，最后将该财团视为一个不动产，而成立财团抵押权。不动产财团抵押，设定人可任意选择财产而组成财团，此在学说上称为不动产财团的“任意选择主义”。因此之故，不动产财团抵押，其客体并非一定包括企业的全部财产。
物财团抵押，包括铁道财团抵押、轨道财团抵押及运河财团抵押。物财团抵押，是将企业的财产作成财团目录，并将之视作一个物，进而加以登记所成立的抵押。以铁道财团抵押为其典范。物财团抵押，因重视企业的公共性，故特别强调企业统一性之维持，从而财团之组成也就要求包括企业所有的全部设备。换言之，物财团抵押，因着眼于企业的公共性，故必须阻止企业设施因设定物财团抵押而被分解。正因为如此，当事人无权选择组成财团的财产的范围和种类，企业的全体财产，共同构成财团财产，此在学说上称为物财团抵押的“当然归属主义”（三和一博、平井一雄：物权法要说，第250页。）。
财团抵押，是为克服以企业的各个设施、财产分别设定担保权之局限而创立的担保制度。这一制度，可以极大地提升大型企业的信用度，从而使之可以借此获得大量融资。因而财团抵押，尤其是其中的工厂财团抵押，于现今各国实务中已经获得了极为广泛的运用。当然，凡事利弊相随，财团抵押亦不例外。从实务上看，财团抵押，存在以下缺陷与不足：
其一，按照各国财团抵押立法与实务，财团抵押，通常只有法律规定的特定种类的企业才可利用，可见其适用范围较为狭隘。
其二，财团的组成，以作成财团目录为必要，且在不动产财团抵押，构成财团的各个不动产，尚须进行保存登记。然而，随着企业经营活动的发展，构成企业的财产往往需要进行“新陈代谢”……即更换和增添，由于各个财产受财团抵押的支配，于更换、增添之后，为了可以重新支配各项财产，即必须变更先前的财团目录。而这往往要耗费大量的人力和财力。
其三，在财团抵押，因组成财团的财产，仅为物质设施与物的权利，纯粹的债权大多不包括在内，这就使企业的担保力不能尽显无遗（（日＇铃木禄弥：物权法讲义，创文社1994年版，第265页。）。
（三）财团抵押的设定
前面已经谈到，不动产财团抵押，以工厂财团抵押为其典范；物财团抵押，以铁道财团抵押为其代表。因之以下仅以这两种财团抵押为例，来说明财团抵押的设定。
第92章 抵押权（11）（）
1。工厂财团抵押和铁道财团抵押所称之财团，指属于该企业的物的设备、对于他人之物的利用权、工业所有权及矿业权等。在工厂财团抵押，财团的设定者，可以将这些财产中的一部分不纳入于财团之中。而在铁道财团抵押，属于该企业的全部的物的设备，则必须纳入财团（当然归属主义）之中，设定者不能依自己的意思将某一财产排斥于财团之外。
2。工厂财团抵押的设定程序是：先作成财团目录，然后在登记簿（工厂财团登记簿，由日本法务省管理）上就财团所记载的财产进行所有权保存登记，财团由此成立；铁道财团抵押，其设定也须首先作成财团目录，然后提请有关机关予以认可，认可之后，财团即当然成立。
3。工厂财团抵押的设定，以对各个不动产进行保存登记为前提；而铁道财团抵押则否。
4。财团里如果有属于第三人的财产时，由于这将破坏财团的“统一性”，故有关机关原则上不得批准这种混入了第三人的财产。的财团的保存登记申请，及财团抵押权设定认可申请。收到设定人提出的财团保存登记申请时，登记官吏必须进行公告，明了第三人对设定人申请保存登记的财产有无异议。在为此项公告前，登记机关不得进行财团保存的登记。但是，登记机关一旦进行了财团保存登记，则第三人便确定的丧失对于财产的权利（＇日＇铃木禄弥：物权法讲义，创文社1994年版，第262页。）。
（四）财团抵押的效力
按照日本工厂财团抵押和铁道财团抵押法，财团抵押的效力如下：
1。工厂财团抵押中的“财团”被视为一个不动产。普通债权人对财团之扣押，可依有关不动产强制执行的规定为之。铁道财团抵押，其财团被视为一个“物”，普通债权人，不能对财团为扣押、假扣押。
2。抵押权设定、财团上的权利变动，以及属于财团的各个物或权利等，为了可得对抗第三人，必须进行登记、登录。
3。严格禁止设定人对属于财团的物进行个别处分。单个之物，唯有在获得抵押权人的同意后，始能从财团里分离出去，而不受抵押权效力的支配。财团抵押权人，于设定人有将某一单个之物从财团中分离出去的正当事由时，应当同意。
4。设定财团抵押后，财团中的土地、建筑物的附合物、附属设备等，即当然包括于财团之中，并为抵押权效力之所及。但在工厂财团抵押，如添附的物属于具有独立性的机械设备时，为使抵押权的效力得对抗第三人，即应将该添附的机械设备记人财团目录之中。而在铁道财团抵押，添附的物因属于法定的财团之物，故在对第三人的关系上无须有此对抗要件。
5。工厂财团抵押权的实行，抵押权人可申请对各个物加以拍卖，但不得采取强制的管理措施；而铁道财团抵押的实行，则原则上必须拍卖财团全体，而且即使采取强制管理措施也无不可（＇日＇铃木禄弥：物权法讲义，刨文社1994年版，第263页。）。
四、企业担保
（一）企业担保的概念与特征
企业担保（chargeontheuakingofapany），英美法谓之浮动担保（floatingcharge）。近现代市场经济发达国家和地区，大都建立了这一制度。尽管如此，对于何为企业担保，即企业担保的概念是什么的问题，立法与学说则始终未能达成共识，也未形成统一的定义。
1879年，英国马克诺勋爵在govemmentsstodothersecuritiesimentanilarailwayco。…案里写道：浮动担保，是存在于活动中的企业的财产上的衡平法上的担保equitablecharge，其标的物时时变动不已。这种担保的本质是，在企业停止营业或担保权人为“干涉”前，它一直处于睡眠状态itremainsdormant（＇1897＇a。c。81，h。l。atp。86。）。1904年他在illingworthv。houldsworth…案里，进一步区分了浮动担保与特定担保的差异。他说：特定担保，是成立于确定、特定或可得确定、可得特定的财产上的担保。而浮动担保，则具有不确定且变化无常的特质，在标的物被特定化的一定事件或一定行为发生前，它始终徘徊、浮动于担保财产之上（1904a。c。355，h。l。atp。358。）。1903年，罗玛法官romerl。j在reyorkshirewoolbersassociation。ltd。一案中写道，担保如具有下列特征时，即属浮动担保：其一，标的物属于企业现在或将来的财产；其二，这些财产在企业营业的通常过程中经常变动；其三，在担保权人或其代理人将来采取某种手段之前，企业得以通常的方法继续营业（＇190312ch。284，c。a。atp。295。关于这些判例对浮动担保概念的解释的情况，参见黄宗乐：关于英国浮动担保的研究，载日本阪大法学91号，第30页以下。）。
由上可见，所谓企业担保，是指为担保企业的债务而以该企业的总财产为客体而设定的担保权（＇日＇三和一博、平井一雄：物权法要说，青林书院1989年版，第251页。）。较之固定式财团抵押，这种担保具有以下特质：
第一，它是以时时变动不居的企业财产为客体的担保。进而言之，它不是从静态把握企业，从企业向外流出的财产将自动从企业担保权获得解放；反之，从外部流入企业的财产即当然进入企业担保权的效力范围。
第二，企业担保，以存在于企业的总财产上为其常态，但也可仅在企业的一部财产上设定之。
第三，企业担保，是支配继续流动中的企业财产的担保制度。即从企业担保设定当时迄至实行前，供作担保的财产浮动不定，于担保权实行时，始获确定。换言之，企业担保权人以企业担保权实行当时构成企业财产的财产，优先受清偿。于实行之前，各个财产不受企业担保权的支配。亦即，企业担保权的效力得及于将来取得的财产，但不及于经营过程中被处分的财产。
第四，企业担保因特定事由之发生，而变为特定担保。
（二）企业担保的沿革
从历史上看，浮动式财团抵押制度的源头最早可以溯源到罗马法时代。前面已经提到，罗马法时代，因未有登记制度，抵押制度异常发达，不用说动产、不动产、无体物、集合物等财产得为抵押权的客体，就是在内容变动不居的总体财产上也可设定抵押权，并以之担保债权之实现（＇日＇原田庆吉：日本民法的史的素描，创文社1954年版，第129页；原田庆吉：罗马法（改定版），第264页、第271页。）。近世大陆法系各国民法虽是继受罗马法而来，但对于抵押权可�
