物权法原理-第33章
按键盘上方向键 ← 或 → 可快速上下翻页，按键盘上的 Enter 键可回到本书目录页，按键盘上方向键 ↑ 可回到本页顶部！
————未阅读完？加入书签已便下次继续阅读！
确认并切实保护所有权制度，实具有重大的社会意义王泽鉴：民法物权（通则？所有权），＇台＇1992年版，第130页。。
（第二节所有权的变迁与演进史考察
关于所有权问题，马克思曾精辟地指出：“在每个历史时代中所有权以各种不同的方式、在完全不同的社会关系下面发展着。”马克思恩格斯选集第1卷，第144页。据此可见，所有权并非属于逻辑的范畴，而是属于历史的范畴。研究表明，自所有权肇端以来，所有权观念与制度迄今已经历了漫长而复杂的历史变迁。为深入理解和把握现代所有权观念与制度，我们有必要就所有权在历史上所经历的这些变迁加以考察，这是我们现今研究所有权问题时不可或缺的重要一环。
一、所有权权源的变迁与演进的学说史
在物权法史上，关于所有权何以发生和何以存在的问题，学说称为所有权的权源问题。对于这一问题，无论欧陆学者还是东方各国学者都曾进行过许多积极有益的探索，并由此形成了诸多见仁见智的学说。考察这些学说的基本内容，是我们研究所有权权源的变迁及其演进史的一项重要工作，也唯有如此，才使得我们对于所有权问题的研究从一开始就站在了历史的出发点上。
1。神授说thetheisticeptionofproperty。认为地球系由神所授与，因而人类对于地球上之一切，自得各有其所有权。此为旧时的学说。因人智未开之时，凡不可知者，皆归诸神意，法律自亦不例外。但作为物权的所有权乃人事而非神事，因此该说之不当，乃不言自明。
2。先占说theoccupationtheory。又称占据权说，最早滥觞于古罗马时代，其后为荷兰学者格老秀斯所倡。其要旨谓：太古之世，混混噩噩，穴处饮血，万物未有定主，若某人以其意思与体力对某物加以先占，则该人对该物即产生“特别关系”。基此“特别关系”，他人遂不得对该物加以侵夺，所有权由此肇端。此说对于某些物如无主物之所有权的发生原因或能说明，但对于一切物的所有权之发生原因却显不能说明，亦即关于社会何以承认私有财产制度之理由，此说尚不能充分道出。同时，人们取得所有权，并不以先占为限，他如依让与、继承等方法也能取得其所有权，故此说之欠周到，实昭然若揭郑玉波：民法物权，（台＇三民书局1995年版，第52页。。
3。劳力说thelabourtheoyg，又称劳动说，为英国学者洛克joholocke所倡。其目的在于破自然说之简而医先占说之陋。认为个人以其劳作所加之物，则该个人对该物即有所有权，换言之劳力即所有权存在之基础。18世纪末期，英国经济学家亚当斯密创自由贸易论，大抵也从此说。
4。自然权说（thenaturalrightstheory）。又称天赋说。认为所有权乃自然权，即自然法上的权利，其基于天赋而与生俱来，因此为天赋人权之一部分，任何人不得剥夺。此说曾一度兴盛，但迄今已随旧自然法学说之衰微而同趋衰微。此说之不足，在于不能解明何以有些人竟可拥有多量的所有权，而一些人则甚少拥有或全然未有所有权之原因。概言之，不能说明所有权存在的正当理由。
5。社会说thesocialtheory。为德国法理学者拉德布鲁赫（radbruch，gustav1878…1949年）所倡。认为所有权之根据不宜仅从个人主义利益中去寻求，而应向社会公共福利上着想。换言之，对所有权之归属与行使，应分别把握，所有权之归属虽不妨属于个人，但其行使则应顾及社会公益而不得恣意妄为。进而言之，个人所有权为一种附有条件并可以限制的权利，其应为公益而存在，所谓所有权神圣不可侵犯纯属幻想（郑玉渡：民法物权，（台＇三民书局1995年版，第52页。）。与此说相类者，为法国学者狄骥氏倡导的社会连带说。民法史上，因社会说与社会连带说之登场，最终促成了近代民法由权利本位进到社会本位。
6。法定说（thelegaltheory）。认为所有权因法律之发生而发生，因法律之消灭丽消灭，故所有权乃法律之产物。此说仅能解决所有权依何而成立的问题，对于何以承认所有权的问题，则仍未解决。换言之，仅能说明所有权成立的原因，而不能说明所有权存在的正当理由。对于论究所有权存在之当否问题，并无什么参考价值（郑玉波：民法物权，＇台＇三民书局1995年版，第51页。）。
第29章 所有权通说（3）（）
以上各说，虽均未臻完善、精确，但于所有权演进的历史长河中，它们却始终互生影响，相得益彰，各具时代意义，并由此促成近现代所有权观念与制度的形成。就影响而论，当推自然权说（天赋说），其不仅成为美国独立运动与法国大革命之导因（谢在全：民法物权论（上），＇台＇1989年初版，第134页），而且更对近代民主国家之宪政运动与民法立法运动产生了深远的影响。美国独立宣言与法国人权宣言（第17条）明示所有权为神圣不可侵犯的权利，便是明证。这些宣示嗣后成为欧陆各国进行民法典编纂时的一项基本原则，即所有权绝对原则。基此所有权绝对性原则，国家对于个人之所有权不仅不得侵犯或任意剥夺，而且个人对其所有物之占有、使用、收益乃至处分也有绝对的自由，而不受任意干涉。否则，所有人即可依物上请求权制度加以抵抗（谢在全：民法物权论（上），＇台＇1989年初版，第134页。）。此近代的绝对的所有权制度，在将此前封建的具有种种人身关系的财产制度荡涤得千干净净的同时（谢怀栻：大陆法国家民法典研究（法国），载外国法译评1994年第3期，第5页。），也对近代各国社会经济的繁荣昌盛，以及自由、民主、法制国家的建立奠定了财产法的基石。总之，所有权绝对原则，不仅是19世纪自由资本主义发展之原动力与催化剂，而且也仍然是现代民主社会与市场经济国家之主要经济架构与法的基石。
二、所有权观念与制度的变迁
关于所有权观念与制度的变迁，虽然因各民族历史、文化及社会结构的差异而很难作出统一论断，但大体言之，其一般经历了从第一时期的“财产共有制”进到第二时期的“个人所有制”的发展过程。易言之，各民族的一切所有权制度大都始于财产的共有，此已为现代各国学者所认同。而所谓共有，又有村落共有与家庭共有两种形态。关于共有的变迁的轨迹是从村落共有到家庭共有抑或相反，学说分歧甚大，未获定论。但可以肯定的是，古代之时，人口稀少，土地辽阔，一些部落基于共同畜牧或兴修水利的需要而首先产生了共同拥有一定地域的现象。在此外的地域，则一般由夫妇、亲子构成团体，各自分散聚居于相隔较远或较近的地区，并在就近的土地上从事耕作，维持生计。因此一般而论，共有系由村落共有进到家族共有（＇日＇久保木康晴：最新物权法，株式会社芦书房1990年版，第136页。）。当然，此所谓共有，仅指对土地不动产的共有，而动产如食器、衣物等则由个人拥有，属于“个人所有制”的范围。基于这些缘由，学者遂将古代财产占有的结构状况描绘成财产共有与个人所有并存的格局，即土地实行共有制，动产实行个人所有制（马克思恩格斯全集第46卷（上），第491页。）。但不管怎样，在此之时，人们仍不知所有权为何物，他们仅把对土地的共有与对动产的个人所有“看作是与他自身的存在一起产生的前提”（＇日＇久保木康晴：最新物权法，株式会社芦书房1990年版，第136页。）。以后又经过长时期的演变，随着私有观念、私有制及国家的产生，法律相伴而生，统治阶级在以法律确立共有制度的同时，财产的私的所有权制度也就随而产生。自此，包括动产、不动产在内的财产所有权法律制度遂应运而生了。
（一）比较法上的两种所有权观念与制度
如所周知，法制史上，欧陆各国早期曾经存在过两种具有代表性的、典型的所有权观念与制度——罗马法与日耳法所有权观念与制度。饶有趣味的是，这两种所有权观念与制度无论是在构造还是内容上均互为对立，恰成对照。近现代所有权的发展史表明，正是这两种有着不同结构、内容并蕴含不同理念的所有权制度，对于19世纪以来人类社会的法律生活产生了重要影响，以至使所有权先后经历了由个人所有权到社会所有权，复由社会所有权到个人与社会协调发展的所有权的发展过程。
1。罗马法所有权观念与制度
据研究，在罗马古法时代，具有全面性、整体性性质的所有权制度还不存在，此间法律仅承认以家族为单位的所有权制度。以后，随着罗马“古代资本主义”经济的次第发展，建立于以家长为中心的个人主义原理之上的、具有全面性和整体性性质的所有权概念才得以建立（＇日＇川井健：所有权，载川岛武宜编辑：注释民法（7），第225页。）。此即现代学者所称的罗马法所有权观念与制度。罗马法所有权观念与制度具有以下法律特征：
第一，所有权为一种完全的物权性权利，所有人得对标的物为自由的占有、使用、收益及处分。
第二，所有权为所有人对于物的单一的、一般的抽象性支配权利，其内容恒定，不因时间、地点之不同而生差异。权利人虽可于所有物上设定他物权，但该他物权一旦被除去，则所有权便立即回复其原来的圆满状态。
第三，所有权的分割为量的分割，分割后的所有权与分割前的所有权同其性质，仅范围有所不同。
第四，所有权观念，与制度带有浓厚的个人主义色彩，作为市民法上的权利之一，所有权纯为一种私法上的权利，绝不受个人身份之影响。
由上可见，罗马法所有权纯为一种权利人对于标的物的全而的支配权。基于事实的需要，所有权虽可因他物权之没定丽受限制或变成“虚空”，但此限制一旦除去，所有权便立即回复其固有的圆满状态。对此罗马古典法学家写道：他人的用益权终了时，其权能即复归所有权内，空虚所有权于是成为完全权利（郑玉波：民法物权，＇台＇三民书局1995年版，第48页。）。
罗马法所有权之所以具有以上特征，其根本原因乃源于罗马“古代资本主义”的经济结构所使然，易言之，是由当时罗马高度发达的简单商品生产的经济基础条件所决定的。罗马法所确立的绝对的、自由的、独立的所有权观念与制度，正是当时罗马简单商晶经济于法律上的反映。对此恩格斯曾鞭辟入里、一针见血地指出：
罗马法以它对于简单商品所有者的一切本质的法律关系所作的无比明确的规定，建立了商品生产者社会的第一个世界性法律。此所谓商品生产者的切本质的法律关系，即指以所有权绝对性为中心的商品所有者与生产者之间，以及它们相互之间的法律上的债权债务关系。
2。日耳曼法所有权观念与制度
在欧洲大陆，较罗马法所有权制度稍晚发生，尔后对后世各国所有权制度产生了深远影响的，是德国日耳曼法所有权观念与制度。在德国历�
