物权法原理-第24章
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1。物权形式主义。以德国民法典为其典范。依此主义，买卖标的物所有权的移转，除须有买卖契约、登记或交付外，尚须当事人就标的物所有权的移转作成一个独立于买卖契约之外的合意。此合意因以物权的变动为其内容，故学说称为物权合意。德国民法典第873条规定，为了移转土地所有权，或为了在土地上设定某项物权或移转此项权利，或为了在此项物权上更设定某项物权，除法律有特别规定外，必须由权利人及相对人，对于权利变更成立合意，并将此种权利变更之事实，登记于土地登记簿内。第929条规定，动产所有权的出让，必须由所有人将标的物交付于取得人，而且双方就所有权的移转，必须成立合意。如取得人已经占有该物时，仅须就所有权的移转成立合意。此种将物权的合意与登记或交付作为引起物权变动的法律事实的立法，即物权变动的物权形式主义。
2。意思主义。又称债权意思主义，以法国民法为其代表。法国民法典第711条规定，财产所有权得因继承、生前赠与、遗赠以及债的效果而取得或转移。换言之，法国民法认物权变动为债权行为的当然结果，不承认有所谓物权行为。以买卖契约为例，依照第1583条的规定，当事人就标的物及其价金相互同意时，即使标的物尚未交付，价金尚未支付，买卖即告成立，而标的物的所有权也于此时在法律上由出卖人移转于买受人。所有权的移转以债权契约为根据，既不须另有物权行为，也不以交付或登记为生效要件，学说称为意思主义。
第21章 物权的变动（6）（）
在物权变动问题上，日本民法典与法国民法典之立场相同，即采所谓意思主义。日本民法典第176条规定，物权的设定及移转只因当事人的意思表示而发生效力。依第177条、第178条，物权变动，非经登记或交付，不得以之对抗第三人。其中第176条所谓意思表示，因其涵义未如法国民法典第711条规定得明确、肯定，故学说对它究属于债权的意思表示或物权的意思表示，意见未尽一致，但通说及判例向来认为是债权的意思表示。
3。债权形式主义。也称意思主义与登记或交付之结合，此种主义因以奥地利民法为其代表，故又称奥国主义。依此主义，物权因法律行为发生变动时，除当事人间须有债权合意（债权行为）外，仅需另外践行登记或交付的法定方式，即生物权变动的效力。按照1811年6月1日公布的奥国民法典，这一主义的基本要点如下：其一。发生债权的意思表示即为物权变动的意思表示，二者合一，并无区别。此与意思主义同，而与物权形式主义异；其二，欲使物权实际发生变动，仅有当事人间的债权意思表示（债权契约）尚有不足，同时还须履行登记或交付的法定方式。因此，公示原则所须之登记或交付，系物权变动的成立或生效要件；其三，物权变动，仅须在债权的意思表示之外加上登记或交付即获满足，不需另有物权的合意，故无独立的物权行为存在；其四，既然无独立的物权行为存在，则物权变动之效力自应受其原因关系——债权行为之影响，因而所谓物权行为无因性也不存在。
1907年瑞士民法典关于物权变动，系采介于德国物权形式主义与法国意思主义之间的折衷主义立法。第714条规定，动产所有权移转，应移转占有。关于不动产，其以原因行为、登记承诺与登记相结合而发生物权变动的效力。依其规定，不动产物权变动效力的发生须具备三个要件：一是须有法律上的原因或原因行为。所谓原因行为，包括移转不动产所有权的契约和设定不动产他物权的契约；二是须有不动产所有人的登记承诺。此登记承诺，兼有物权契约的意义；三是须有国家主管机关依不动产所有人的登记承诺所作的登记。于此可见，瑞士民法既没有把不动产物权的变动系于债权行为，也没有把不动产物权的变动单纯系于物权行为，而是把不动产物权变动的根据看作由一个原因行为（债权行为或兼有物权行为）、登记承诺（兼有物权行为）及登记相结合的法律事实构成。这表明，关于物权变动，瑞士民法采取的是介于德国物权形式主义与法国意思主义之间的折衷主义立场。
韩国民法典公布于1958年。该民法典是二战以后各国民事立法运动的一项重要成果。关于物权变动，该民法典与奥地利民法的立场完全相同，即采意思主义与登记或交付之结合。第188条规定，基于法律行为的不动产物权变动，非经登记，不生效力；动产物权的让与，非移转动产之占有，不生效力；本来，韩国在此以前，对于物权变动系采意思主义，现今立法改采登记或交付的生效要件主义，学说称为“从意思主义到形式主义之转换”。民法典制定之际，关于是否采行此种主义曾发生激烈争论。反对意见指出，由于韩国国民长久以来一直生活在“意思主义”之下，登记之习惯并未获得普及，采意思主义与登记或交付之结合势必引起社会混乱，故宜采意思主义（日本民事法研究会：民法草案意见书（1957年），第67页；郑钟休：韩国民法典的比较法分析（日文），第210页。）。但立法者最终未接受这一反对立场，而毅然选择了意思主义与登记或交付之结合。立法理由书就此写道：之所以选择这一主义，在于使物权变动得以明确化，以期保护交易安全（日本民事法研究会：民法草案意见书1957年，第67页；郑钟休：韩国民法典的比较法分析（日文），第210页。）。
（二）试对诸立法规制模式之优劣作比较分析
1。物权形式主义与债权意思主义
物权形式主义与债权意思主义，是近代以来各国民法关于物权变动所采取的两种极端对立的模式。这两种极端对立的模式即使现今也依然深刻的影响着现代各国民事立法，尤其是物权变动立法及其实践。在学术上，这两种极端对立的模式也曾激起学者们的广泛研究兴趣，各国学者纷纷研究它、解释它、论证它。为说明之便，如下首先将这两种主义之构成概要及其差异表解如下（参见（日＇铃木禄弥：物权法讲义，创文社1994年版，第95页。）：
物权形式主义与债权合意主义之比较
由上可见，德国法物权形式主义，与法、日法债权意思主义，是两种截然不同并显著对立的立法主义。此两种立法主义之形成，蕴含了相当深刻的历史内容，归根结底是各国特有的历史传统、物权交易习惯，以及民法发展史的不断发展演变的结果。
前面已经谈到，在人类的前资本主义时代，某人对于某物之有支配权（物权）关系，一般须以该人对于标的物之有事实上的占有关系加以表现。因此在那个时代，物权之移转，实际上是物之占有与支配力的移转。时至近代，物权的所有与利用次第分离，物权出现价值化趋势，在这种情况下，物权大多表现为观念性的权利，物权交易从移转标的物的现实占有中解放出来，物权变动只因当事人的意思表示即可实际发生。法国民法典债权意思主义，所反映的正是这种实际的物权关系状况。另外，法国民法典之采债权意思主义尚有以下意识形态方面的原因：法国民法典制定之前，个人主义、自由主义思潮已经弥漫并浸透到了整个法国社会，人格尊重及人的意思尊重的理念，为社会公众所普遍接受，认为个人意思之所至，物权关系即应相应而变动。结果，物权变动只要有当事人的意思表示即可发生，而不需要其他形式。
法国民法典制定后不久，欧陆各国相继进入了自由资本主义时期，种类物买卖及信用交易大兴，作为原因的债权行为与直接发生物权移转的物权行为，无论于时间或外形上都表现出了分离的迹象。同时，在德国资本主义建立以后的一日千里的发展过程中，由于物权行为性质上属于中性、无色透明的行为，并不发生因公序良俗违反而无效的问题，故大企业往往利用这一理论，以使自己在生产经营中的横暴行为和为所欲为合法化（＇日＇铃木禄弥等：不动产法，有斐阁1973年版，第157页。），德国民法典物权形式主义，所反映的正是这些经济关系。
从发生的时期上看，物权形式主义系发生于债权合意主义之后，但这并不意味着物权形式主义绝对优越于债权合意主义。事实上，如果进行理性的分析和考察，则可发现，二者乃是“一长一短”（＇日＇高岛平臧：物权法制的基础理论，第74页；（日＇甲斐道太郎：物权法，日本评论社1979年版，第103页。）
先考察法国法、日本法所代表的债权意思主义。
债权意思主义，完全实现了“人之意思尊重”这一理念，物权交易之成否完全取决于当事人的意思，当事人意思之所至，物权关系即随之而变动。这就极大的限制了国家公权力对于物权交易和个人意思的干预，就此而言，债权意思主义，具有重大的历史意义（＇日＇铃木禄弥：物权法讲义，创文社1994年版，第96页。）。同时，因债权意思主义系完全建立于当事人意思尊重的基础之上，以物权变动为债权行为之当然结果，不需要任何形式，故有使物权交易获得便捷、迅速之优点，并可免去前资本主义时代物权交易所需要的诸多繁琐程序（＇日＇铃木禄弥：物权法讲义，创文社1994年版，第96页。）。正因为如此，债权意思主义被认为是“对前资本主义时代物权交易之形式主义的一种反动”（＇日＇舟桥谆一编辑：注释民法6，有斐阁1967年版，第176页。）。当然我们也看到，债权意思主义，因系着眼于当事人之间的法律关系而形成的一种主义，当事人之间只要有债权契约的意思表示即生物权变动的效力，其结果往往使社会第三人不能从外部明了当事人之间是否发生了物权变动，以及物权变动的具体时期，从而使物权变动的法律关系难以清晰地为社会第三人所知悉。
再考察德国法物权形式主义。
德国法物权形式主义，以登记或交付作为物权变动之生效要件，不仅有保障交易安全及使法律关系明确化、客观化之功能，而且也使当事人间的物权变动关系与对社会第三者的公示关系合于一致，物权变动关系之存否，以及物权变动之时期因此而变得明确化。概言之，物权形式主义，使当事人间的内部关系与对第三者的外部关系完全一致，从而避免了债权意思主义下，物权变动关系被分裂为对内关系与对外关系而衍生的复杂问题。至于物权形式主义的缺点，则主要有以下三点：
其一，就物权变动中当事人意思之尊重而言，较之债权意思主义，物权形式主义无疑是大踏步地后退了。物权形式主义，“与其说是以交易双方的法律关系为中心而形成的主义，不如说是以交易秩序之保护为中心而形成的主义”（＇日＇舟桥谆一编辑：注释民法6，有斐阁1967年版，第112页。）。因此，就对当事人意思之尊重而言，物权形式主义绝不如债权意思主义。
其二，虚构物权变动中“物权的合意”这一概念，并使之具有独立性与无因性，结果不独使物权变动之际的法律关系徒增紊乱，同时也�
